Калинин А.Н. – кандидат экономических наук, Почетный оценщик Казахстана
Калинин А.А. – Генеральный директор компании «Учет-Оценка.KZ», дипломированный оценщик
Акан Арыстан – вице-президент Палаты аудиторов Республики Казахстан
Прошло более двух лет, как казахстанские оценщики получили новый Закон «Об оценочной деятельности в РК» (ЗОД).
Авторы и лоббисты на всех уровнях представляли ЗОД как «приоритетный, разработанный на основании требований и положений первого в РК Закона «О саморегулировании» (ЗСР).
При этом не принималось во внимание, сколько было обломано копий при утверждении ЗСР в Правительстве и Мажилисе. Было очевидно, что это сырой, не отработанный и не апробированный документ. Однако руководство НПП «Атамекен» подключило весь свой административный и финансовый ресурс для принятия под свои интересы Закон «О саморегулировании».
1. Краткая история вопроса. В соответствии с требованиями ЗСР, до принятия изменений, дополнений, поправок в другие законы и НМА требуется провести анализ регуляторного воздействия (АРВ) на их соответствие другим действующим материалам и документам.
При разработке ЗОД были грубо нарушены два основных требования при проведении АРВ, а именно:
- Закон должен отражать мнение большинства профессионального оценочного сообщества;
- должен быть проведен предварительный всесторонний анализ состояния оценочной деятельности.
Получилось ровно наоборот:
а) Из 17-ти региональных палат и Республиканской палаты оценщиков (РПО), одиннадцать палат, объединяющих почти 70% оценщиков, выступили против предлагаемой редакции Закона,
б) никаких «глубоких» и серьезных исследований не проводилось.
К сожалению, после ЗСР следующим в очереди на изменения и дополнения оказался ЗОД. Оценщики жестко противились принятию основного числа поправок и изменений, коих набралось более 65%, и в итоге получился новый закон «в режиме эксперимента и на основании политического решения».
2. Почему представители РПО отказались обсуждать новую редакцию Закона «Об оценочной деятельности» и вышли из состава рабочей группы Мажилиса Парламента?
Основными, в том числе принципиальными разногласиями между редакцией чиновников и большинства оценщиков в лице РПО выступили:
1) подпункт 5 статьи 1.
|
Статья 1. Основные понятия, используемые в настоящем Законе В настоящем Законе используются следующие основные понятия: … 5) оценочная деятельность – профессиональная деятельность субъектов оценочной деятельности, направленная на установление в отношении объекта оценки рыночной или иной предусмотренной настоящим Законом, иными законами Республики Казахстан и стандартами оценки стоимости на определенную дату; |
Вместо оценочной, как профессиональной, представители РПО предлагали ввести профессионально-предпринимательскую деятельность.
Что такое профессиональная деятельность?
Закон Республики Казахстан «О саморегулировании»
|
Статья 1. Основные понятия, используемые в настоящем Законе В настоящем Законе используются следующие основные понятия: … 2) профессиональная деятельность – деятельность физического лица, требующая владения специальными теоретическими знаниями, практическими умениями и навыками, приобретенными в результате специальной подготовки, а также опыта работы; |
Вместо оценочной, как профессиональной деятельности, представители РПО предлагали ввести профессионально-предпринимательскую деятельность.
Что такое предпринимательская деятельность?
Предпринимательский кодекс Республики Казахстан
|
Статья 2. Понятие предпринимательства и пределы его правового регулирования 1. Предпринимательством является самостоятельная, инициативная деятельность граждан, оралманов и юридических лиц, направленная на получение чистого дохода путем использования имущества, производства, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг, основанная на праве частной собственности (частное предпринимательство) либо на праве хозяйственного ведения или оперативного управления государственного предприятия (государственное предпринимательство). Предпринимательская деятельность осуществляется от имени, за риск и под имущественную ответственность предпринимателя. |
Не понятно, почему предложение РПО не было поддержано, было ли это нежеланием вникать в суть вопроса, разрабатывать толкование для нового понятия и вводить его в оборот, или еще какие причины, однако, профессионально-предпринимательская деятельность по факту закреплена в Законе «Об оценочной деятельности».
|
Статья 7. Основания проведения оценки Основанием для проведения оценки является договор на проведение оценки, заключенный между оценщиком или юридическим лицом, с которым оценщик заключил трудовой договор, и заказчиком в соответствии с настоящим Законом и гражданским законодательством Республики Казахстан. По договору на проведение оценки оценщик или юридическое лицо, с которым оценщик заключил трудовой договор, обязуется выполнить услуги по определению рыночной или иной стоимости объекта оценки, а заказчик обязуется оплатить эти услуги. |
Из содержания статьи 7 следует, что законодателем признается вариативность оказания оценочных услуг:
- непосредственно оценщиком, что признается как профессиональная деятельность;
- юридическим лицом, с которым оценщик заключил трудовой договор, что признается как предпринимательская деятельность.
Как еще можно назвать такой симбиоз, как не профессионально-предпринимательской деятельностью?
Отказ от предложения РПО приводит к тому, что мнение профессионала утверждается случайными людьми. Без такого утверждения отчет об оценке не будет соответствовать требованиям Закона. В качестве подтверждения обратимся к положениям статьи 9 Закона «Об оценочной деятельности»:
|
Статья 9. Требования к оформлению отчета об оценке 2. Отчет об оценке пронумеровывается, прошнуровывается, подписывается оценщиком и скрепляется его печатью (при наличии), а в случае заключения оценщиком трудового договора с юридическим лицом отчет об оценке утверждается руководителем юридического лица и скрепляется печатью юридического лица (при наличии). |
Как видим, в случае заключения оценщиком трудового договора с юридическим лицом, отчет об оценке утверждается, заметьте! УТВЕРЖДАЕТСЯ! руководителем юридического лица и скрепляется печатью юридического лица. При этом не важно, что руководитель юридического лица не имеет квалификации «оценщик».
Как можно что-то утверждать, не будучи в этом специалистом? Но Закон Республики Казахстан «Об оценочной деятельности» нам дает прямой и однозначный ответ: «Можно!»
Еще один нюанс на тему «утверждения». Закон Республики Казахстан «Об оценочной деятельности» закрепляет мечту многих и многих ответственных работников, когда можно что-то утверждать, за это получать деньги, но при этом за эти утверждения не отвечать, не нести никакой ответственности. Абсолютно никакой! Не верите?
|
Статья 21. Обеспечение имущественной ответственности при осуществлении оценочной деятельности 2. Договор страхования гражданско-правовой ответственности оценщика заключается членом палаты оценщиков на срок не менее одного года. Страховая сумма определяется договором страхования гражданско-правовой ответственности оценщика и не должна быть менее 5000-кратного размера месячного расчетного показателя, установленного законом о республиканском бюджете и действующего на дату заключения договора страхования гражданско-правовой ответственности оценщика. |
Страхуется оценщик, деньги страховщику платит оценщик, а юридическое лицо, руководитель которого утвердил отчет, к таким пустякам не имеет никакого отношения. Заметим, в КоАПе отсутствует норма о какой-либо ответственности юридического лица или его руководителя. Причина понятна. Ни юридическое лицо, ни его руководитель к оценочной деятельности не имеют никакого отношения, вернее, если соответствовать терминологии, принятой в Законе, они имеют определенное отношение к объекту оценки и оценочной деятельности. В чистом виде «третье лицо». Своего рода «бизнес-центр». Мы предоставили площади, коммунальные удобства, а чем зарабатывает себе на жизнь арендатор – совершенно не наше дело.
Мы уже приводили пример необъяснимого, бессмысленного запрета на функционирование оценочных организаций с одной стороны и еще непостижимого, прямо иррационального продвижения на рынок оценочных услуг случайных, далеких от оценочной деятельности организаций.
Приведем еще пример из этого же ряда.
|
Статья 4. Субъекты оценочной деятельности 1. Субъектами оценочной деятельности признаются оценщики и юридические лица, с которыми оценщики заключили трудовой договор. |
Кто же такие субъекты с юридической точки зрения?
субъект права – лицо (физическое или юридическое), обладающее по закону способностью осуществлять права и юридические обязанности (то есть правосубъектностью);
субъект права – лицо (физическое или юридическое), обладающее по закону способностью иметь и осуществлять непосредственно или через представителя права и юридические обязанности (т.е. правосубъектностью) … и т.д.
В этой связи вспомним, какими обладают правами и какие несут обязанности юридические лица, с которыми оценщики заключили трудовой договор:
|
Статья 15. Обязанности оценщика … Юридическое лицо, с которым оценщик заключил трудовой договор, обязано соблюдать требования, предусмотренные подпунктами 1), 3), 6), 7), 8), 9), 12) и 13) части первой настоящего пункта. |
Начнем с первой обязанности:
|
1) соблюдать при осуществлении оценочной деятельности требования настоящего Закона, иных нормативных правовых актов Республики Казахстан и стандартов оценочной деятельности; |
Разберем внимательно эту обязанность, буквально по словам.
Есть в алгебре, при решении системы уравнений, метод подстановки, когда одно неизвестное выражается через другое. Вот нечто подобное сейчас и произведем.
Рассмотрим следующий фрагмент подпункта:
«соблюдать при осуществлении оценочной деятельности…»
Что такое «оценочная деятельность»?
|
Статья 1. Основные понятия, используемые в настоящем Законе В настоящем Законе используются следующие основные понятия: 5) оценочная деятельность – профессиональная деятельность субъектов оценочной деятельности, направленная на установление в отношении объекта оценки рыночной или иной предусмотренной настоящим Законом, иными законами Республики Казахстан и стандартами оценки стоимости на определенную дату |
Что такое «профессиональная деятельность»?
В законе такое определение отсутствует, но это понятие и его определение приводится в Законе Республики Казахстан «О саморегулировании»
|
Статья 1. Основные понятия, используемые в настоящем Законе В настоящем Законе используются следующие основные понятия: … 2) профессиональная деятельность – деятельность физического лица, требующая владения специальными теоретическими знаниями, практическими умениями и навыками, приобретенными в результате специальной подготовки, а также опыта работы; |
Делаем последовательную подстановку и получаем:
«Соблюдать при осуществлении деятельности физического лица…».
Все сделано корректно. Профессиональной деятельностью юридическое лицо не занимается, это исключительно и только прерогатива физических лиц.
Выводы:
1) оценочной деятельностью юридическое лицо заниматься не может;
2) соблюдение требований Закона «Об оценочной деятельности», иных нормативных правовых актов Республики Казахстан и стандартов оценочной деятельности в данном контексте есть требование ни к кому, ни о чем и в никуда.
Рассмотрим следующее обязательство, накладываемое Законом Республики Казахстан «Об оценочной деятельности» на юридическое лицо:
|
3) не допускать составления недостоверного отчета об оценке; |
Напомним, что с оценщиком трудовой договор может заключить любое юридическое лицо. Никаких требований о соответствии юридического лица каким-либо требованиям в Законе не предусматривается. Следовательно, юридическое лицо не имеет возможности осуществлять какой-либо контроль за деятельностью оценщика. Кроме того, в Законе «Об оценочной деятельности» в отличие от Закона Республики Казахстан «Об аудиторской деятельности» отсутствует требование о проведении внутреннего контроля качества.
В то же время, допустим, что юридическое лицо обеспечило должный контроль за деятельностью оценщика и минимизировало до ноль целых ноль десятых процентов составление недостоверных отчетов.
В результате всех законодательных новаций и пертурбаций юридические лица для подготовки достоверных отчетов по оценке и оказания конкурентных услуг явочным порядком вынуждены восстанавливать отмененную систему.
Возникает вопрос: «Зачем было разрушать уже действующую систему с оценочными организациями, которые являли собой действенную структуру по контролю качества оценочной деятельности и создавать нечто иное не имеющее ни профессиональных знаний, ни опыта работы в этой области, ни разработанных методик и абсолютным отсутствием практики?»
Как мы уже отмечали, не проработанный Закон Республики Казахстан «О саморегулировании» породил слабый, противоречивый и нерабочий Закон «Об оценочной деятельности».
Следующая обязанность.
|
6) сообщать заказчику или юридическому лицу, с которым оценщик заключил трудовой договор, о невозможности своего участия в проведении оценки в случае возникновения обстоятельств, препятствующих проведению объективной оценки; |
В данной конструкции для нас ключевым словом является «УЧАСТИЕ». Почему? Потому что возникает неопределенность, связанная с ролью оценщика или юридического лица, с которым он заключил трудовой договор, в происходящих процессах. Оценщик или юридическое лицо проводит оценку или только в ней УЧАСТВУЕТ? Каковы были основания для проведения оценки? Обратимся к первоисточнику.
|
Статья 7. Основания проведения оценки Основанием для проведения оценки является договор на проведение оценки, заключенный между оценщиком или юридическим лицом, с которым оценщик заключил трудовой договор, и заказчиком в соответствии с настоящим Законом и гражданским законодательством Республики Казахстан. По договору на проведение оценки оценщик или юридическое лицо, с которым оценщик заключил трудовой договор, обязуется выполнить услуги по определению рыночной или иной стоимости объекта оценки, а заказчик обязуется оплатить эти услуги. |
Итак, основанием является договор на ПРОВЕДЕНИЕ оценки. Но отнюдь не УЧАСТИЯ.
Вполне логично было бы при наступлении определенных обстоятельств предусмотреть приостановку проведения оценки. Также вполне логично было бы сообщение о невозможности ее проведения, но сообщать о невозможности своего УЧАСТИЯ… Какие юридические последствия такого сообщения? Действия договора приостанавливаются, договор прекращается?
Крайне неудачная, непродуманная формулировка, не несущая ни смысловой, ни правовой нагрузки.
Следующая обязанность:
|
7) обеспечивать сохранность и конфиденциальность документов, информации, получаемых от заказчика и третьих лиц в ходе проведения оценки; |
Комментарии отсутствуют.
Следующая обязанность:
|
8) предоставлять по требованию заказчика информацию о членстве в палате оценщиков; |
Комментарии отсутствуют.
Следующая обязанность:
|
9) хранить составленные отчеты об оценке в течение пяти лет; |
Комментарии отсутствуют.
|
12) предоставлять ежеквартально в порядке, предусмотренном палатой оценщиков, информацию о подписанных в указанный период отчетах об оценке с указанием даты составления отчета и его порядкового номера, объекта оценки, вида определенной стоимости; |
Комментарии отсутствуют, тем не менее обращаем внимание на существенную разницу между «подписанным» и «составленным» отчетом об оценке. Обратимся к первоисточнику:
|
Статья 9. Требования к оформлению отчета об оценке 1. По результатам проведенной оценки составляются не менее двух экземпляров отчета об оценке, один из которых передается заказчику, второй хранится у оценщика или юридического лица, с которым оценщик заключил трудовой договор, в порядке, определяемом палатой оценщиков. … 2. Отчет об оценке пронумеровывается, прошнуровывается, подписывается оценщиком и скрепляется его печатью (при наличии), а в случае заключения оценщиком трудового договора с юридическим лицом отчет об оценке утверждается руководителем юридического лица и скрепляется печатью юридического лица (при наличии). |
Очевидно, что отчет, подписанный оценщиком, является «полуфабрикатом», готовым продуктом – составленным – отчет становится только после его утверждения руководителем юридического лица и скреплением печатью юридического лица (при наличии таковой).
В других статьях новой редакции ЗОД имеют место спорные и противоречивые положения, к примеру:
- оценщик самостоятельно должен проводить осмотр объекта, что часто не представляется возможным
- принятие и исключение из состава палаты, как и утверждение членов Экспертного совета, должно проводиться решением Общего Собрания и т.д.
Подведем итог.
Положения Закона РК «Об оценочной деятельности» необходимо привести в соответствие со сложившейся практикой и признать, что оценочная деятельность действительно является симбиозом профессиональной и предпринимательской деятельности, и это заявление имеет прямое подтверждение в действующей редакции Закона «Об оценочной деятельности».
Эксперимент ЗСР – ЗОД, как результат политического решения министерских чиновников и НПП «Атамекен» не удался. Новому госрегулятору по оценочной деятельности в лице Министерства финансов РК необходимо провести повторный АРВ Закона «Об оценочной деятельности в РК» с участием авторитетных ученых и специалистов в области финансовых услуг.
