Законом  РК от 20 февраля 2020 года № 304-VІ ЗРК «О ратификации Многосторонней конвенции по выполнению мер, относящихся к налоговым соглашениям, в целях противодействия размыванию налоговой базы и выводу прибыли из-под налогообложения», ратифицирована Многосторонняя конвенция по выполнению мер, относящихся к налоговым соглашениям, в целях противодействия размыванию налоговой базы и выводу прибыли из-под налогообложения, которая вступила в силу в Республике Казахстан с 1 января 2021 года, в международной практике Multilateral Instrument, -MLI,   (далее – Многосторонняя конвенция), совершенная в Париже 24 ноября 2016 года.

Целью многосторонней конвенции является исключение неналогообложения или пониженного налогообложения посредством избежания или уклонения от уплаты налогов.

Конвенция разработана в рамках совместного проекта Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) и G20 - Плана мер по внедрению глобальных налоговых правил по противодействию размыванию налогооблагаемой базы, выводу прибыли из-под налогообложения «Base Erosion and Profit Shifting» (BEPS) и направлена на имплементацию 15 конкретных рекомендаций, 2 из которых предусматривают подписание Конвенции.

Принятие Конвенции позволяет воспрепятствовать выведению из страны прибыли и координировать работу по исполнению BEPS через многосторонние согласования изменений в существующие соглашения об избежании двойного налогообложения (СОИДН).

Республика Казахстан планирует распространить действие Конвенции на все заключенные с Республикой Казахстан СОИДН.

Республика Казахстан ратифицировала Конвенцию со следующими ого­воркой и заявлениями:

Республика Казахстан заявляет, что согласно пункту 1 статьи 28 Многосторонней конвенции оставляет за собой право не применять полностью статьи 3, 5 и 11 Многосторонней конвенции ко всем двусторонним международным соглашениям об избежа­нии двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доход, заключенным Республикой Казахстан с иностранными государствами.

Многосторонняя конвенция применяется, если оба государства присоединились к данной конвенции и включили государство-партнера по налоговому соглашению в свой список соглашений, на которые будут распространяться положения Многосторонней конвенции. Казахстан в своей позиции указал распространение положений Многосторонней конвенции на 54 ратифицированные налоговые соглашения. 

РК выразила позицию о применении положений статьи 7 Многосторонней конвенции, как «Тест на основную цель» (PPT), так и «Упрощенное положение об ограничении льгот» (SLOB) к 54 заключенным РК налоговым соглашениям.

Ранее одобренная Многосторонняя конвенция постановлением Правительства РК от 4 июня 2018 года № 316 «О подписании Многосторонней конвенции по выполнению мер, относящихся к налоговым соглашениям, в целях противодействия размыванию налоговой базы и выводу прибыли из-под налогообложения»  была подписана 25 июня 2018 года.

Многосторонняя конвенция была принята в рамках плана BEPS (аббревиатура BEPS -Base Erosion and Profit Shifting - размывание налоговой базы и вывод прибыли из-под налогообложения, то есть уход от налогов). План BEPS включал в себя меры, относящиеся к налоговым соглашениям, для решения вопросов применения гибридных схем (злоупотребительные практики использования противоречий (нестыковок, пробелов) между национальными налоговыми системами), снижения налоговой нагрузки, предотвращения злоупотреблений положениями соглашений об избежание двойного налогообложения (далее - СОИДН), введения ограничения на злоупотребление использованием налоговых льгот,  решения вопроса искусственного избежания статуса постоянного представительства и совершенствования процедуры разрешения споров.

Многосторонняя конвенция предусматривает как обязательный «минимальный стандарт», который обязаны применять все страны-участницы Многосторонней конвенции: злоупотребление положениями СОИДН, усовершенствование взаимосогласительных процедур, так и расширенные положения которые являются опциональными, то есть страны-участницы Многосторонней конвенции сами выбирают набор статей Многосторонней конвенции, которые будут применяться к тем или иным отношениям.

В ст. 3 Многосторонней конвенции установлено, что применения послаблений СОИДН возможно только при условии, если доход полученный лицом или через него, или с помощью структуры, которые считаются полностью или частично прозрачными с точки зрения налогообложения согласно налоговому законодательству любой из сторон СОИДН действительно принадлежат резиденту одной из стран - участниц. 

Вопрос двойного налогового резидентства лица, иного, чем физического (то есть юридического лица) должен решаться путем взаимного согласия. При этом в случае, если компетентные органы не смогут прийти к соглашению по данному вопросу (при отсутствии взаимного согласия), то этому лицу не предоставляются какие-либо льготы или освобождение от налогов, предусмотренные СОИДН (ст. 4).

Согласно ст. 5, СОИДН не будет применяться, если доход или капитал, полученный в одной стране и не обложенный налогом в связи с применением положений СОИДН также не будет облагаться налогом в другой стране или применяет пониженную ставку налога, по которой данный доход или капитал может облагаться.

Многосторонняя конвенция устанавливает так называемый – «тест» на основную цель. Это означает, что одной из основных целей какого-либо соглашения или сделки не может служить получение налоговой льготы. Соглашение или сделка должна быть экономически целесообразна - только в этом случае можно будет воспользоваться льготами СОИДН (п.1 ст. 7). То есть для применения льгот СОИДН для юридических лиц необходимо будет доказать, что доход возникает в связи с активной деятельностью компании.

Так в п.10 ст. 7 установлено, что компании смогут воспользоваться льготами СОИДН в том случае, если они ведут активную предпринимательскую деятельность в одной стране, а их доход, полученный в другой стране, связан с этой деятельностью.

При этом льготами СОИДН не смогут воспользоваться: 

1) холдинговые компании;

2) компании, управляющие группой;

3) компании, предоставляющие групповое финансирование

4) компании, осуществляющие управление инвестициями.

То есть льготы СОИДН не смогут применять холдинговые, финансовые и инвестиционные компании. Поскольку термин «осуществление активной предпринимательской деятельности» не включает в себя виды деятельности данных компаний или какое-либо их сочетание.

Международная конвенция  устанавливает новые правила предоставления налоговых послаблений (льгот) предоставляемых СОИДН. Так предусмотренные в Многосторонней конвенции меры по недопущению использования гибридных схем, позволяют если не исключить, то свести к минимуму  использование таких схем, с помощью, таких элементов, как: 

• гибридные организации - организации, которые в одной стране признаются налогово-прозрачными (то есть не являющимися в данной стране самостоятельным субъектом налогообложения - не имеющие резидентства для налоговых целей), а в другой – нет;

• организации с двойным налоговым резидентством;

• гибридные финансовые инструменты, то есть инструменты, которые в разных странах по-разному квалифицируются для налоговых целей.

Многосторонняя конвенция в целях борьбы с использованием гибридных схем устанавливает, что доход должен подлежать обязательному налогообложению в одной из юрисдикций. Сторона по СОИДН вправе отказать в освобождении дохода от налогообложения или в предоставлении зачета, если в другой стране налог не был уплачен.

Благодаря этим мерам стало возможным  нейтрализовать негативные налоговые последствия от использования гибридных схем, например таких как:

• применение налоговых вычетов дважды (налоговые вычеты, предоставляемые в рамках одного и того же обязательства, заявляются в двух разных странах);

• схемы с вычетами процентных расходов (вычет процентных расходов в одной стране и не включение соответствующих доходов в налоговую базу в другой стране);

• схемы, позволяющие использовать зачет иностранных налогов, который не мог бы быть применен в обычных обстоятельствах либо мог быть применен в меньшем объеме и тому подобное.

Благодаря Многосторонней конвенции стало возможным вносить изменения в уже действующие СОИДН, для исключения возможности осуществления манипуляций положениями этих соглашений (СОИДН), ссылаясь на разные подходы к решению одного и того же вопроса. То есть что бы устранить двойное налогообложение в отношении налогов, на которые распространяется СОИДН, а так же по недопущению злоупотреблениями положениями СОИДН, таких как: не создавать возможности для не налогообложения или пониженного налогообложения посредством избежания или уклонения от уплаты налогов (в том числе через использование резидентами третьих юрисдикций,  преимуществ соглашений, нацеленных на получение льгот, предусмотренных таким соглашением).